Første Steg nr. 4-2014

Jusspalten

HANNE SKJØNSBERG (hanne.skjonsberg@utdanningsforbundet.no) er advokat i Utdanningsforbundet (foto: Arne Solli).

Krav ved tilsetting av pedagogisk leder Kvalifikasjonskravet i barnehagelovens paragraf 18 er strengt, og skal være det. Sivilombudsmannen har nylig avgitt en uttalelse i sakomtilsetting avpedagogisk leder i en kommunal barnehage. Utdan- ningsforbundet bisto i denne forbindelse medlemmet som mente seg forbigått i anledning tilsettingen. På tross av at medlemmet oppfylte kvalifikasjonskra- vene, var det andre uten slik kompetanse som ble tilsatt i de utlyste stillingene. Kommunen på sin side bestred at det var forbigåelse.

saken og Sivilombudsmannen konklu- derte med at kommunens tilsettinger av pedagogiske ledere var i strid med kvalifikasjonskravene i barnehageloven paragraf 18. Sivilombudsmannen ba også kommu- nen omå redegjøre nærmere for nettopp den sammenlignende kvalifikasjonsvur- deringen som ble gjort av klageren og de som ble tilsatt. Kommunen hadde blant annet vektlagt at klageren alle- rede var tilsatt i en annen barnehage i kommunen, og således var i arbeid. Sivil- ombudsmannen uttaler at det ikke er et relevant hensyn i vurderingen av søker- nes kvalifikasjoner. Sivilombudsman- nen uttaler at kommunen har vektlagt utenforliggende hensyn ved å se hen til at klageren er tilsatt i annen barnehage. I saker hvor kommunen bryter det ulovfestede kvalifikasjonskravet som gjelder generelt for tilsetting i offent- lig sektor, som for barnehagesektoren eksplisitt er hjemlet i barnehageloven, får Sivilombudsmannens uttalelser ingen konsekvens for arbeidstakerne som er ansatt i stillingene. De anses somtredje- part og arbeidsforholdet består på de vilkår ansettelsesforholdet ble inngått. Sivilombudsmannen forutsetter likevel at kommunen i fremtidige tilset- tingssaker foretar tilsettinger i trådmed kvalifikasjonskravene i barnehageloven. Dessuten at utenforliggende hensyn ikke vektlegges i vurderingen av søkeres kvalifikasjoner.

les til ansettelse av pedagogiske ledere. Det følger av bestemmelsen at man må ha utdanning somførskole-/barnehage- lærer eller annen likeverdig utdanning for å tilsettes. Det er ikke en ukjent pro- blemstilling i barnehagesektoren at det ikke er utdannede barnehagelærere nok til å fylle stillingensompedagogisk leder. Maner da gittmuligheten til ådispensere fra dette kravet. Slik dispensasjon er det imidlertid kun anledning til dersom det ikke har meldt seg kvalifiserte søkere til stillingen når den utlyses. Det får igjen den konsekvens at er det flere søkere som oppfyller kvalifi- kasjonskravene i barnehageloven, er det blant disse man må ansette. Det vil også si at er det kun en som oppfyller de nevnte kravene, skal denne tilsettes. Noen reagerer på dette og mener at det vil kunne finnes søkere som inne- har de formelle kvalifikasjonene, men som ikke er personlig egnet eller skik- ket for stillingen. Utover at det stilles særlige krav til saklighet i vurderingen av egnethet, gir det ikke umiddelbart kommunen anledning til å ansettemid- lertidig en søker uten kvalifikasjoner på dette grunnlaget. Kommer kommunen i en slik situasjon, må stillingen lyses ut på nytt for å få et bredere og utvidet søkergrunnlag. Dette ble ikke gjort i den aktuelle

Saken ble på vegne av medlemmet klaget inn til Sivilombudsmannen, som kom med uttalelse i anledning saken. Sivilombudsmannen skulle vurdere hvorvidt tilsettingen var i strid med kvalifikasjonskravene i barnehageloven. Kommunen lyste i to omganger ut to ledige faste stillinger som pedagogisk leder. Klageren – vårt medlem – søkte på stillingene begge gangene. Det var to søkere som var utdannet barnehage- lærere, hvorav vårt medlem var en av dem. Til tross for dette ble ikkemedlem- met innkalt til intervju, og da selvsagt også fratatt muligheten for å bli tilsatt. Kommunen valgte heller å tilsette to som ikke oppfylte de formelle kvalifika- sjonskravene som følger av barnehage- loven. De ble da tilsatt i midlertidige stillinger. Det er barnehagelovenparagraf 18 som hjemler kvalifikasjonskravene som stil-

første steg nr 4 | 2014 | 75